Când nu facem acest lucru, am stabilit circumstanțe incorecte în detrimentul creditorilor care nu au fost plătiți.
Acest principiu se referă chiar la acțiunile părților înainte ca dosarul să fie depus. Atunci când un debitor (persoana care a depus un caz de faliment) plătește unii creditori, dar nu plătește alți creditori similari cu puțin timp înainte de depunerea unui caz de faliment, se spune că debitorul a efectuat plăți preferențiale celor norocoși (sau nefericit - vezi mai jos) creditori. Preferințele sunt înghesuite într-un caz de faliment.
Tipuri de datorii
În scopul falimentului, datoria vine în diferite clase sau categorii. În general, datoria va cădea într-una din cele patru categorii:
- Administrativ - acele datorii necesare administrării unui caz de faliment, cum ar fi onorariile avocaților sau taxele de mandatar.
- Generalități Unsecured - carduri de credit, facturi medicale, datorii comerciale, împrumuturi semnate care constau într-o promisiune de a plăti fără garanții, datorii ocazionale ca IOUs și împrumuturi de la prieteni sau familie
- Prioritate Unsecured - datorii negarantate pe care, din diferite motive, le consideram mai valoroase sau mai importante, incluzand impozitele recente, obligatiile interne de suport, cum ar fi alimentatia si suportul pentru copii
- Securizate - datorii cu garanții cum ar fi împrumuturi auto sau ipoteci la domiciliu
Când vorbim despre creditori situați în mod similar, vorbim despre creditori cu același tip de datorii, cum ar fi toți creditorii negarantari generali sau toți creditorii neglijenți prioritari.
Alegerea unui creditor peste altul
Deși putem alege adesea cine, ce, când și cât plătim creditorilor noștri, în ciuda oricăror acorduri pe care le avem cu ele, sistemul de faliment presupune că plătim toți creditorii asemănători. De exemplu, efectuăm plata lunară pe cardurile noastre de credit în fiecare lună. În cele mai multe cazuri, nu vom alege care creditori să plătească. Fiecare dintre ele va fi plătit cel puțin minimul contractual. Unii pot fi plătiți mai mult, unii mai puțin.
Deci, de ce ați alege să plătiți mai mult un creditor decât alții? S-ar putea să aveți un motiv complet legitim pentru a face acest lucru. De exemplu, cardul dvs. Visa poate avea o rată a dobânzii mai mare decât Mastercard-ul, deci doriți să o plătiți mai repede. Sau poate are un echilibru mai mare.
Dar dacă ai fi fost legat de bani și ai avut destule bani să plătești niște creditori, dar nu și pe alții? Dacă nu ați plătit Visa, dar ați plătit în schimb Mastercard, este corect pentru Visa? Ce-ar fi dacă i-ai dat bani tatălui tău și ai vrut să te asiguri că a fost plătit înainte de a depune un caz de faliment?
Aceste plăți inechitabile sunt numite preferințe sau transferuri preferențiale.
Ce face o preferință?
Pentru a fi o preferință, o plată trebuie să îndeplinească cinci criterii:
- Transferul trebuie să fie în beneficiul unui creditor.
- Transferul trebuie folosit pentru a plăti o datorie antecedentă (o datorie care a existat înainte de efectuarea transferului).
- Transferul trebuie să fi fost efectuat în timp ce debitorul era insolvabil.
- Transferul a avut loc în termen de 90 de zile de la data depunerii falimentului, sau un an, în cazul în care creditorul era insider.
- Creditorul a primit mai mult decât ar fi primit într-un caz din capitolul 7 dacă transferul nu ar fi fost efectuat.
Evitarea preferinței
Deci, ce facem cu asta? Codul de faliment conferă mandatarului dreptul de a capta preferențial banii care au fost acordați creditorilor și să îl redistribuie tuturor creditorilor similari mai echilibrați sau proporționali . Aceasta se numește evitarea preferinței.
Chiar dacă ar putea fi îndreptățit să plece după fiecare instanță în care par să fi preferat un creditor în raport cu altul, mandatarul este limitat parțial de costul investigației și de măsurile necesare pentru strângerea banilor, procesarea creanțelor altor creditori și redistribuirea veniturile.
Doar timpul necesar pentru a vă revizui fiecare dintre tranzacțiile dvs. înainte de faliment va fi adesea mai mult decât orice câștig în cazul falimentului. Prin urmare, codul de faliment impune ca un debitor să dezvăluie în plățile de faliment plățile efectuate în perioada de 90 de zile înainte de faliment, dar numai dacă plata (plățile) a totalizat 600 USD sau mai mult pentru un singur creditor în perioada respectivă.
Chiar și atunci, mandatarul poate folosi judecata pentru a determina dacă ar fi practic să plece după acei bani. Suma este un factor. Un alt factor este ceea ce este denumit uneori testul "cel mai bun interes al creditorilor". Plata este doar o preferință în măsura în care depășește ceea ce ar fi trebuit să primească acel creditor (presupunând că acesta este un caz din capitolul 7) .
Iată un exemplu: Să presupunem că aveți 10.000 $ în proprietatea nonexempt. Aveți opt creditori, fiecare dintre care a depus o plângere corespunzătoare la instanța de judecată. Toate lucrurile fiind egale, fiecare dintre acești creditori ar primi suma de 1.250 USD în cazul falimentului.
Să presupunem că ați plătit un creditor $ 2.000 înainte ca falimentul să fi fost depus. Acest creditor ar primi 750 de dolari mai mult decât era îndreptățit și ar fi mai puțin de 750 de dolari în pool pentru alți creditori să le împărtășească. Administratorul are dreptul să ceară 750 de dolari înapoi. Dar este meritat? Administratorul trebuie să cântărească beneficiul de a merge după suma de 750 USD în numele celorlalți creditori. Având în vedere că mandatul comisarului este de 25% sau mai puțin pe tot ceea ce trece prin mâinile sale, probabil că nu ar fi foarte eficient să lupți din greu pentru acel 750 de dolari.
Regulă de 90 de zile
În general, administratorii vor căuta doar preferințele făcute în ultimele 90 de zile înainte de depunerea dosarului. Dar nu este greu și rapid. Este mai ușor ca administratorii să evite preferințele în perioada respectivă, deoarece, prin lege, debitorul este presupus a fi insolvabil în timpul perioadei. O prezumție nu este altceva decât o ipoteză care poate fi depășită cu dovezi. În cazul în care un creditor poate dovedi că debitorul era solvent atunci când a fost făcută preferința, va fi mai greu pentru mandatar să dovedească faptul că plata era preferențială. În mod similar, mandatarul ar putea încerca să evite plățile efectuate mai târziu decât perioada de așteptare de 90 de zile, dacă ar avea dovezi că debitorul a fost insolvent înapoi.
Regulă insider
De fapt, mandatarul poate reveni un an în cazul în care beneficiarul plății a fost insider. Insideri includ familie, prieteni, parteneri de afaceri, persoane sau entități cu o legătură specială cu debitorul. Orice plată către un insider trebuie să fie dezvăluită și este supusă revizuirii ca preferință.
Preferințele proprietății
Preferințele pot fi și sub forma unui transfer de proprietate. Transferul unei mașini în plata unei datorii către socrul dvs. este la fel de valabil ca orice plată în numerar și va fi tratată la fel în orice analiză. Din punct de vedere tehnic, chiar o retrocedare sau închidere ar putea fi considerată o plată preferențială.
Evita un Târg de Preferințe pentru Destinatar?
Răspunsul scurt este da, preferința este corectă față de creditorul destinatar, deoarece creditorul nu va primi în cele din urmă nici o plată decât ar fi primit dacă debitorul ar plăti în mod corect și în condiții normale.
Să presupunem că creditorul e tatăl tău care ți-a împrumutat 5000 de dolari. Te gândești la depunerea unui caz de faliment. Vrei să te asiguri că tatăl tău este plătit înainte de toți ceilalți. Deci folosiți ultimele resurse pentru a-i plăti ceea ce îi datorați.
Șase luni mai târziu vizitați un avocat de faliment. Vă va cere să menționați plățile efectuate în ultimele 90 de zile și plățile pe care le-ați efectuat către persoanele care au intrat în cursul anului precedent. În acest caz, tatăl tău se va califica în mod clar drept insider. Plata va trebui dezvăluită.
Să presupunem că aveți 10 000 $ în activele nonexempt pe care mandatarul le poate vinde și le pot folosi pentru a plăti creditorilor. Aveți zece creditori, fiecare dintre aceștia primind 1000 de dolari. În mod clar, tatăl tău a primit mai mult decât ar fi primit dacă nu l-ai plătit. În cazul în care mandatarul primește înapoi 5000 de dolari de la tatăl tău și îl adaugă la fondul de active care poate fi distribuit, fiecare creditor va primi apoi 1500 de dolari, inclusiv tatăl tău.
Este corect? Da. Tatăl tău trebuie să-i placă? Nu. Este un concept dificil pentru unii creditori să înțeleagă, mai ales cei care nu sunt implicați în comerț.
Asta nu înseamnă că ești blocat de la plata tatălui tău. Chiar dacă restul datoriilor pe care îi datorezi este scos din punct de vedere legal, nu există nimic în legile falimentului care să vă interzică să-l plătiți după încheierea cazului de faliment.
Preferințe și datorie securizată sau prioritară
Puterea de evitare a mandatarului este folosită mai rar împotriva datoriilor garantate și prioritare. Datoria garantată are un statut special datorită acordului dintre creditor și împrumutat că un activ al împrumutatului poate fi vândut pentru a plăti datoria. Dacă mandatarul a evitat o preferință plătită pentru o datorie garantată, plata ar fi înlocuită cu alte bunuri ale debitorului. Deci, ar fi o spălare.
Datoria prioritară are, de asemenea, un statut special deoarece Congresul a stabilit că anumite datorii pentru motive de politică ar trebui să fie plătite înainte de datoriile generale negarantate. Cele mai comune datorii prioritare sunt alimonia, sprijinul pentru copii și impozitele recente. Orice bani pe care un mandatar le colectează va merge mai întâi la plata datoriilor prioritare. Prin urmare, nu este neobișnuit ca mandatarul să evite plățile către creditorii generali negarantat și să-i plătească acești bani în întregime pentru a retrage datoria prioritară. Pe de altă parte, orice plată a datoriilor prioritare pe care mandatarul ar putea să o evite ar fi returnată creditorilor prioritari.
Excepții la regula
Fiecare regulă are excepțiile sale, iar puterea mandatarului de a evita transferurile preferențiale nu este diferită. Iată trei dintre cele mai comune.
Schimbul contemporan : când plătiți pentru o achiziție pe care o faceți în același timp, nu există nicio preferință. Preferințele trebuie să fie pentru datoriile care existau deja înainte de tranzacția de transfer.
Cursul obișnuit : Când desfășurați activitatea "în mod obișnuit". De exemplu, dacă aveți o afacere și, de obicei, plătiți facturi la 30 de zile după livrarea inventarului, efectuați plățile în cursul normal de afaceri, și nu sunt transferuri.
Noua valoare : dacă plătiți cuiva pentru o datorie pe care o datorați deja, dar creditorul vă oferă o nouă valoare, plata nu a fost preferențială. Un exemplu de valoare nouă ar fi un furnizor de bunuri de transport maritim pentru tine dupa ce ai platit o factura de plata.