Aceasta este o întrebare pe care o primesc mai mult de la alți avocați decât ajung la laici. Există o mistică despre faliment pe care unii avocați nu o primesc. Cred că este o parte tehnică și o parte emoțională. Să explorăm.
Am practicat legea falimentului pentru majoritatea ultimilor 25 de ani. Chiar înainte de a merge la școala de drept, am petrecut câțiva ani în funcția de grefier adjunct care lucra pentru instanța de faliment din orașul meu natal și cât de mulți ani lucrau pentru o firmă de avocatură de tip boutique acolo ca un paralegal de faliment.
Chiar și după școala de drept, am petrecut un an dificil și plăcut în calitate de grefier al onorabilului Jacques Wiener, judecător al Curții Federale de Apel din Statele Unite ale Americii, pe care l-am urmat cu un an de clerk pentru onorabilul Steven Felsenthal, US Bankruptcy Court pentru districtul nordic din Texas.
Am văzut practica legii falimentului din multe perspective diferite și am văzut multe schimbări în acei ani. Modificări ale legilor, schimbări în modul în care conducem și gestionăm cazurile noastre și chiar schimbări în modul în care comercializăm practicile noastre de drept. Când am început, am completat petițiile de faliment - formular cu formă - cu mașinile de scris IBM Selectric. Odată ce aceste formulare (realizate cel puțin în trei exemplare, adesea prin utilizarea inserțiilor de hârtie din carbon) au fost tipărite, corectate și semnate, acestea au trebuit transmise manual biroului de grefieri al districtului falimentului în care ar fi fost ștampilate cu un ceas de oră (între orele 8:30 și 16:00, de luni până vineri), plasate în dosarele fișierelor și administrate manual.
Profesia de schimbare a legii falimentului
Mulți avocați nou-născuți vor aprecia faptul că computerele și software-ul de faliment conduc nopții. Acum folosim programe minunate precum Bankruptcy Pro și Best Case pentru a păstra și a urmări informațiile necesare fiecărui caz, pentru a gestiona docket-urile noastre și pentru a produce documentele noastre, convertite în PDF-uri și depuse pe Internet 24 de ore pe zi, șapte zile pe săptămână, cu sistemul electronic de depunere a dosarelor fiecărui tribunal.
Pentru cei care vă gândiți să intrați în faliment ca o specialitate sau ca o completare la alte domenii de practică, vă veți întreba cum arată o practică de faliment astăzi.
Un litigiu și o practică tranzacțională
Întotdeauna le spun oamenilor care solicită falimentul să facă parte din legea tranzacțiilor și parte în litigiu. Legea tranzacțiilor include acele specialități care sunt uneori denumite "în interior" sau în practica oficiilor de avocatură. Ele constau în mare parte din produsul de lucru care are ca rezultat o documentație de un fel. Contractele, valorile mobiliare, impozitul, planificarea imobiliară, proprietățile imobiliare, proprietatea intelectuală și ocuparea forței de muncă sunt câteva dintre domeniile pe care mulți ar lua în considerare legea tranzacțiilor, deoarece avocații care practică aceste domenii descoperă adesea că rareori, dacă merg vreodată în instanță.
În schimb, un avocat care se ocupă de litigii se va afla adesea în instanță, uneori în fiecare zi, în care se cer demersuri în vederea pregătirii pentru un proces sau conducerea procesului propriu-zis. Și când nu este în instanță, se ocupă de litigiile care pot rezulta fie ca procese judiciare, fie vor fi soluționate înainte de a fi depuse. Prin urmare, o mare parte din ceea ce face un litigator este orientat spre presupunerea că disputa se va încheia în fața unui judecător.
Deși practicile "de birou" enumerate mai sus pot și vor include litigii care duc la judecarea cauzelor (cred că probate vor contesta, încălcări ale contractului, discriminare la locul de muncă etc.) care necesită expertiza unui litigator, alte specialități sunt interesate în principal de rezolvarea situațiilor contradictorii . Acestea ar include dreptul penal, litigiile comerciale, dreptul familiei, vătămarea corporală și malpraxisul medical.
Practica falimentului combină ambele lumi. Falimentul este un proces inerent contradictoriu. Debitorii, acei oameni și entități care depun dosare de faliment, intenționează să-și descarce (elimină) răspunderea pentru o datorie pe care o datorează sau să reorganizeze condițiile datoriei. Acest lucru nu comportă neapărat bine dorințele creditorului. Prin urmare, Congresul a adoptat un sistem de legi, numit codul de faliment, care să guverneze procesul și o instanță de arbitraj.
În timp ce natura contradictorie a falimentului o face o practică de litigiu, este, de asemenea, extrem de tranzacțională. Procesul de aplicare a codului de faliment impune debitorului să furnizeze un spectru complet de informații despre datoriile, activele, tranzacțiile financiare pe parcursul ultimilor ani, venituri și cheltuieli. Aceste informații sunt consolidate într-o serie de documente numite agende și declarații de faliment .
Planurile sunt depuse în fiecare caz de faliment. Timpul necesar pentru a aduna și a pune aceste informații într-o formă cerută de codul de faliment va fi adesea cea mai mare parte a timpului pe care avocatul și personalul său le cheltuiesc cu acest caz.
Codul de faliment este complex, însă nu este chiar un labirint pe care îl veți găsi în orice cod fiscal. Este detaliat în parte, pentru a stabili procesul cât mai clar posibil, astfel încât să se evite o mare parte a procesului de luare a deciziilor, iar ceea ce rămâne este raționalizat. De exemplu, în locul unui judecător care trebuie să decidă separat dacă fiecare datorie individuală este executată, codul de faliment afirmă că fiecare datorie este achitată dacă nu se încadrează într-o mică subgrupă de datorii sau dacă un creditor nu obiectează pentru descărcarea de gestiune.
Consultarea inițială
Cele mai multe cazuri vor începe cu o consultare inițială. Asteptati-va in timpul consultarii initiale
- Solicitanții trebuie să semneze declarațiile inițiale cerute de Congres.
- Permiteți clientului să aerisite și să ofere asigurări. Acesta reprezintă cel puțin 50% din consultarea inițială. Avocatul câștigă încrederea clientului în mod calm, dar autoritar. Clienții trebuie să știe că avocatul știe lucrurile ei. Avocații ar trebui, de asemenea, să fie conștienți de faptul că aproximativ 50% din ceea ce spun clienții lor în timpul acestei întâlniri nu se vor înregistra. Întotdeauna sugerez ca avocatul să păstreze o foaie de înșelătorie cu punctele importante dintr-o listă ușor de citit cu bullet pentru ca clientul să-l ia de la întâlnire.
- Evaluați obiectivul clientului, de exemplu, eliminați datoriile negarantate, salvați o casă de la blocare, salvați o mașină de la repossession.
- Eliberați datorii de bază, informații privind veniturile și cheltuielile și efectuați un test preliminar de mijloace pentru a obține o idee grosolană dacă clientul se va califica pentru Capitolul 7 .
- Aflați de la client dacă alte datorii, cum ar fi taxele nededucabile sau obligațiile de sprijin intern, ar putea face un caz din capitolul 13 preferabil.
- Explicați procesul de faliment.
- Examinați foile de lucru pe care le va utiliza clientul pentru a strânge informațiile necesare pentru programare. Nu oferi clientului un set de planuri necompletat. Aceste forme sunt extrem de intimide și pline de legale. Există multe exemple de foi de lucru pe Web. Furnizorii principali de software de faliment vor include și un pachet de foi de lucru în biblioteca de formulare. Iată un exemplu de set de foi de lucru . Iată un altul.
- Citați taxele și costurile de judecată și includeți o discuție sinceră despre modul în care clientul va veni cu banii și o explicație a oricărui acord de reținere.
Folosind Paralegals
Un cuvânt despre paralegal. Multe firme, în special filierele cu volum mare, folosesc paralegali pentru a verifica clienții. Deși acest lucru nu este inerent o practică proastă, potențialii clienți nu vor aprecia economiile de costuri, chiar dacă încercați să le spuneți că le vor economisi pe termen lung. Majoritatea nu au mai intalnit niciodata un avocat profesional inainte. Vor să știe că sunt în mâinile bune și că le pasă de avocați. Te angajează, nu pe paralegal, la urma urmei. Deci, chiar dacă utilizați personalul dvs. pentru a vă contacta inițial sau pentru a ajuta la strângerea informațiilor, este datoria dvs. etică față de clientul dvs. să discutați aceste elemente în consultarea inițială care ar putea chiar sugera sfaturile juridice, cum ar fi aplicarea testului de mijloace, alegerea capitolului, taxele și decizia de a reprezenta.
Odată ce clientul a plătit taxa, cu condiția ca toate informațiile și documentele necesare pentru a depune dosarul și documentele să fie prezentate, va fi necesar ca avocatul să revizuiască documentele împreună cu clientul. Rețineți că nu am spus să dau documentele clientului pentru a le revizui. Cea mai bună practică (singura practică, după părerea mea) impune ca avocatul să stea cu clientul și să revizuiască fiecare pagină pentru a explica ceea ce clientul va atesta atunci când clientul semnează documentele sub sancțiunea sperjurului.
Depunerea documentelor și eliberarea datoriilor în faliment
Aplicațiile de faliment, cum ar fi Bankruptcy Pro și Best Case, nu sunt esențiale pentru o practică eficientă. În cazul în care avocatul are acces la o mașină de scris, ea poate încă să introducă fiecare pagină manual. Dar cine ar vrea? Aceste programe au ecrane interactive care pot lua o singură informație și pot popula mai multe formulare. Acestea conțin date actualizate privind limitele de scutire , veniturile medii și cheltuielile pentru testul privind mijloacele . Ele conțin și formulare locale, cum ar fi planurile speciale din Capitolul 13. Ele convertesc formularele completate în PDF-uri și chiar permit depunerea directă la instanța de judecată din cerere. Cele mai multe vor conține, de asemenea, un program de procesare a textului pentru a crea forme cum ar fi mișcările, ordinele, scrisorile, foile de lucru și listele de verificare.
Depunerea documentelor
Nicio ultimă secundă nu merge până la tribunal pentru a intra sub conductorul cu o zi înainte de o blocare a pieței. Acum, toți avocații sunt obligați să depună dosarele electronice prin intermediul sistemului electronic de depunere a cazurilor în instanța de faliment (ECF). În mod obișnuit integrat în PACER (site-ul de informații al instanței care permite accesul la docketurile de caz și la documentele publice), ECF este o încărcare rapidă și eficientă a fiecărui document care trebuie depus într-un caz.
Curtea Timpului
Într-un caz tipic de faliment de la capitolul 7, debitorul probabil că nu va pune niciodată piciorul într-o sală de judecată pentru a depune mărturie în fața judecătorului de faliment. Asta nu înseamnă că debitorul nu trebuie să dea nici o mărturie. În primul rând, debitorii semnează programele de faliment sub sancțiunea sperjurului , la fel ca majoritatea documentelor pe care debitorul le va depune la tribunal. În al doilea rând, instanța atribuie un mandatar pentru fiecare capitol 7 și capitolul 13 (cazurile din Capitolul 11 sunt tratate diferit). Funcționarul are multe locuri de muncă, dar trebuie să vezi că informațiile furnizate de instanță sunt corecte și complete. Administratorul va prezida o întâlnire a creditorilor în cazul respectiv. Pentru majoritatea debitorilor, în mod ironic, nu există creditori la întâlnire. Dar oferă administratorului o șansă de a pune întrebări debitorului cu privire la eventualele discrepanțe în programele sale sau de a solicita clarificări sau documente suplimentare dacă este util. Această mărturie este dată sub jurământ și devine o parte a înregistrării cauzei și poate fi folosită mai târziu pentru a susține sau pentru a respinge mărturia ulterioară. Reuniunea creditorilor, cu toate acestea, prin lege nu este niciodată condusă de sau în fața unui judecător de faliment.
Avocatul debitorului va însoți debitorul și se va afla împreună cu debitorul în timpul ședinței creditorilor și, de fapt, ar trebui să fie cu debitorul pentru orice contact pe care îl poate avea cu mandatarul. Deși majoritatea întrebărilor de la întâlnire vor fi de rutină, avocatul ar trebui să pregătească clientul în avans cu privire la ce să se aștepte și ar trebui să fie gata să pună la îndoială pe debitor pentru a clarifica sau furniza informații suplimentare pentru a asigura înregistrări complete și exacte.
Perioada de așteptare de 60 de zile
După ședința creditorilor, legea prevede că debitorul trebuie să aștepte 60 de zile înainte ca instanța să emită descărcarea de gestiune . Aceasta nu este totuși doar o perioadă de așteptare. Administratorul și creditorii folosesc acest timp pentru a revizui documentele debitorului, pentru a investiga și a decide dacă sunt necesare acțiuni suplimentare.
Administratorul va lua în considerare dacă scutirile pe care debitorul le revendică sunt adecvate în funcție de tipul și valoarea acestora. Dacă are o problemă, poate solicita informații suplimentare de la debitor. El poate depune o excepție în cazul în care are o problemă care nu este rezolvată imediat. El are doar 30 de zile după încheierea reuniunii creditorilor pentru a depune obiecția.
Dacă există o proprietate care nu este scutită de faptul că mandatarul poate lichida în beneficiul creditorilor, acesta va începe procesul de colectare a activelor. Acest proces este independent și poate dura mai mult timp după ce instanța a emis descărcarea de gestiune.
Un debitor ar putea pierde dreptul la o descărcare de gestiune dacă comite o fraudă în instanță, abuzează de procesul de faliment prin depunerea unui capitol 7 atunci când își poate permite să efectueze plăți într-un capitol 13, refuză să coopereze cu mandatarul, nu participă la reuniunea creditorilor sau din alte motive. Administratorul va folosi acest moment pentru a determina dacă există motive pentru a susține o moțiune de respingere a descărcării de gestiune a debitorului.
În timpul perioadei de așteptare de 60 de zile, creditorii pot fi de asemenea ocupați. Cea mai mare datorie negarantată este descărcată fără probleme, grație clarității și atentității codului de faliment. De asemenea, unele datorii nu pot fi descărcate automat, cum ar fi taxele recente. Unele datorii se încadrează în mijloc. De obicei, acestea sunt achitate cu excepția cazului în care creditorul sau debitorul îl aduc în fața instanței. De exemplu, împrumuturile pentru studenți nu sunt, de obicei, evacuate, dar debitorul le poate aduce în fața instanței și poate cere ca împrumuturile pentru studenți să fie declarate descărcate. Un creditor poate depune o acțiune în instanța de faliment pentru a declara că datoria nu a fost achitată. Acestea pot include achiziții recente de lux sau avansuri sau datorii în numerar pe care creditorul le consideră că au fost obținute prin fraudă.
Cu excepția cazului în care este prelungit, termenul limită de depunere a unei acțiuni pentru a determina descărcarea unei anumite datorii este de 60 de zile după încheierea ședinței creditorilor și, prin urmare, termenul limită.
În timp ce creditorii și mandatarul sunt ocupați cu evaluarea cazului, avocatul debitorului primește o respirație, nu? Nu chiar. În cazul în care debitorul a garantat proprietatea, ea trebuie să depună un formular cu programele sale denumite Declarație de intenție . Această declarație indică instanței și creditorilor ce intenționează să facă cu proprietatea: predarea, reafirmarea sau răscumpărarea . Declarația de intenție trebuie depusă în termen de cel mult 30 de zile de la depunerea cauzei sau până la data reuniunii creditorilor, oricare dintre acestea survine mai devreme. Codul de faliment impune luarea de măsuri în cadrul Comunicării de intenție în termen de 45 de zile de la reuniunea creditorilor. De obicei, creditorul va iniția orice acțiune pentru predarea sau răscumpărarea proprietății (plătește valoarea sa în deplina satisfacție a datoriei). Creditorii de obicei iau conducerea pe reafirmări, oferind formularul avocatului debitorului, care îl va revizui și îi va sfătui pe client dacă este în interesul clientului să reafirme sau să continue să plătească această datorie garantată. Avocații sunt obligați să certifice pe formularul de reafirmare că reafirmarea nu reprezintă "dificultăți nejustificate" asupra debitorului. Dacă avocatul crede altfel sau din orice motiv nu poate certifica, clientul poate încă să semneze formularul, dar instanța va programa reafirmarea pentru o audiere astfel încât instanța să poată determina dacă reafirmarea este adecvată. Consultați Descărcarea de gestiune de mai jos.
În cazul în care mandatarul va aduna și administra activele, mandatarul va cere instanței să trimită o notificare creditorilor pentru a depune cereri. În mod normal, mandatarul va revizui și va obiecta față de creanțele necorespunzătoare, dar ar putea, de asemenea, să facă avocatul debitorului să facă același lucru. Este posibil, deși adesea rar, să se aducă suficiente pretenții pentru a fi debarcați că activele rămase - cele care nu sunt necesare pentru a satisface cererile - ar putea fi returnate debitorului.
Descărcarea
În zilele trecute, instanțele ar solicita ca debitorii să participe la o ședință de judecată la puțin timp după ce perioada de așteptare de 60 de zile a avut loc pentru a se califica pentru descărcarea de gestiune. La această ședință, judecătorul ar da, de obicei, debitorilor asamblați o discuție despre "noul lor început". Asta a fost calea de depunere a documentelor de la o firmă la alta. Acum, singurii debitori care trebuie să se prezinte în instanță la momentul descărcării sunt anumiți debitori care reafirmă datoriile. Aceștia sunt debitori proliși (nereprezentați de avocați) sau debitori ai căror avocați au refuzat să certifice că reafirmarea nu reprezintă "dificultăți nejustificate" asupra debitorului. Deși nu este absolut necesar ca avocatul să participe la ședința de reafirmare, unii vor. Din nefericire, acest lucru poate pune avocatul într-o situație dificilă de conflict cu debitorul său, mai ales dacă judecătorul cere avocatului să explice de ce a refuzat sau nu a putut certifica "dificultăți inutile".